Государственное законодательство о несостоятельности, как правило, строго обязательно и является вопросом общественного порядка. В результате при рассмотрении дела о банкротстве должника возникают иностранные элементы, но обычные механизмы гражданского международного права не позволяют эффективно решать возникающие вопросы. В науке международного гражданского права используются различные термины, такие как международное, внеземное или транснациональное банкротство. Однако термин «транснациональная несостоятельность» характеризует проблему более ярко. Сугубо территориальный характер разбирательств в рамках национальных правовых систем, затрагивающих зарубежные страны, делает этот термин заслуживающим внимания для работы.
Официального определения трансграничной несостоятельности не существует. Комиссия ООН по международному торговому праву (ЮНСИТРАЛ) определяет трансграничную несостоятельность в более широком смысле при наличии иностранных элементов. Это можно выразить следующим образом.
— Должник не является резидентом суда данной страны, но имеет гражданство другого государства,
— имущество заемщика полностью или частично находится на территории другого государства
— Кредитор не является резидентом суда или имеет гражданство другого государства, находится за границей,
— В отношении того же должника или того же имущества ведется производство по делу о несостоятельности в иностранных и судебных инстанциях.
— В отечественном процессе о несостоятельности участвует иностранный синдикат.
В зарубежной юридической литературе это явление определяется по-разному. Как уже упоминалось, используются выражения «трансверсальная несостоятельность, банкротство», «международная несостоятельность», «международное банкротство», «банкротство с иностранными элементами». При использовании всех этих терминов следует подчеркнуть, что существует различие между «внутренней» несостоятельностью, т.е. отношениями, которые находятся в рамках национального законодательства каждой страны, т.е. функцией, позволяющей осуществлять отношения, и отношениями, имеющими правовые последствия. Связи банкротства с международным финансовым оборотом. Следует отметить, что вышеуказанные термины являются не формальными явлениями, а скорее догматическими, так как не отражены в государственных нормативных материалах с соответствующим законодательством. Например, Закон Республики Беларусь от 18. 07. 2000 № 423-з «Об экономической несостоятельности» (банкротстве) не содержит такого понятия и ссылается лишь на статью 3 о том, что положения указанного закона применяются к отношениям, регулируемым данным законом. Иначе обстоит дело с Законом Республики Беларусь от 18. 07. 2000 № 423-з «Об экономической несостоятельности (банкротстве)».
Сложность трансграничной несостоятельности заключается в том, что каждое государство имеет свои собственные национальные правила, регулирующие вопросы несостоятельности. Например, разные правовые системы по-разному относятся к защите интересов кредиторов, определению прав управляющих и, в целом, к правовому регулированию общественных отношений, возникающих в связи с несостоятельностью. Например, в Великобритании кредиторы защищены значительно сильнее, чем в других странах (американская модель менее либеральна для кредиторов и сочетает защиту интересов должников с целью реабилитации) — во Франции основной задачей является проект оздоровления. За счет кредиторов, Stefanov v. V . Банкротство (несостоятельность) в России, Франции, Великобритании и Германии. М.: Статут, 1999. 115.
При анализе системы трансграничного банкротства следует выделить два основных принципа — принцип «универсальности» (Англия, Франция, Германия) и принцип «территориальности» (Нидерланды) Ануфриева Л.П. Международное частное право: В 3 т. Т. 3: Трансграничные споры. Международный коммерческий арбитраж. Коммерческий арбитраж. Международный гражданский процесс. М.: БЕК, 2001. 24-25 . Однако ни одна из этих систем не применяется на практике в чистом виде (чаще используется ограниченная или модифицированная универсальность или почвенность).
Принцип универсальности (Англия, Франция и Германия) заключается в следующем. позволяет достичь равенства кредиторов при наличии у должника имущества на территории большего числа государств. (принцип универсальности), который является единственным способом избежать нарушения общности интересов всех кредиторов, если заемщик передает имущество на территорию государства, которое не признает открытие имущества для банкротства (универсальность).
С термином «универсальность» ассоциируется понятие «экстерриториальность». В некоторых источниках предлагается заменить универсальность этим термином. Экстерриториальность отражает один из элементов универсальности, а именно фактическое ограничение процесса банкротства, в то время как универсальность изначально включает только прогнозируемое ограничение процесса на основании Lex Fori Concursus. Таким образом, в более близком значении термин «экстерриториальность» не расширяется.
Сложность реализации принципа универсальности связана со следующими моментами. Во-первых, различия в материально-правовых нормах различных государственных правовых систем. Во-вторых, инструменты государственного права Ануфриева Л. П. Международное частное право: в 3 т. Т. 3: Трансграничные споры. Международный коммерческий арбитраж. Международный гражданский процесс. М.: БЕК, 2001. 26 .
Принцип территориальности основан на принципе суверенитета государства, и государство не имеет права вторгаться в суверенитет другого государства. В сфере пограничной несостоятельности это положение выражается в вопросе о границах банкротства и полномочиях банкротных синдикатов в процессе несостоятельности государства.
Последствия территориального принципа таковы.
— Государства исключают возможность включения процедуры банкротства в процесс несостоятельности.
— Государствам предоставляется возможность инициировать самостоятельные процессы несостоятельности, независимые от иностранных процедур несостоятельности. Эти процедуры банкротства распространяются на имущество, находящееся на территории данного государства,
— при распределении кредиторов, участвующих в процессе банкротства данного государства, не учитывается доля требований кредиторов в иностранном процессе банкротства.
В Италии ярым сторонником территориального принципа был Гаэтано Габа (конец XIX века). В подтверждение этого принципа он писал Обычно считается, что конкуренция ограничена пределами одного государства. Как говорится в решении итальянского суда по делам о несостоятельности, «должник может возбудить конкурсное производство в стольких странах, в скольких он осуществляет свою коммерческую деятельность».
Резюме главы: если термин «трансграничная несостоятельность» является догматическим и не имеет официального толкования, это не означает отсутствия практики. Трансграничная несостоятельность как явление в настоящее время очень хорошо развита и имеет надлежащую правовую основу как внутри страны, так и за рубежом. Национальные процессы несостоятельности во многих странах отличаются друг от друга, но, принимая во внимание принципы, упомянутые в статье, можно сказать, что вопросы несостоятельности с участием иностранных элементов имеют решение на основе национальной правовой базы.
Трансграничная несостоятельность
Правовое регулирование несостоятельности в разных странах неодинаково.
На практике применяются два метода регулирования сквозной несостоятельности, основанные на двух принципах.
(1) Однопроцессный метод, основанный на принципе универсальности. Согласно ему, первый процесс банкротства переходит в то место (в стране основной штаб-квартиры должника), где находится все имущество должника.
(2) Метод отдельных процессов, основанный на территориальном принципе, при котором процедура, касающаяся субъекта, осуществляется как самостоятельная территориальная процедура в одной стране или одновременно в нескольких странах.
Неоднократно предпринимались попытки урегулировать международную несостоятельность на международном уровне, но они не увенчались успехом. Так, в 1925 году на Гаагской конференции по международному торговому праву было подготовлено соглашение о банкротстве, но оно не вступило в силу. Кодекс Бустаманте 1928 года не подготовил Европейскую конвенцию о несостоятельности, основанную на инициировании единого процесса, но включил в нее специальный банковский сектор.
В 1990 году была принята Европейская конвенция о международных аспектах несостоятельности 1990 года, которая также не вступила в силу. Основными положениями Конвенции 1990 года стали взаимное признание полномочий синдиката в отношении активов должника и согласие на вторичное (параллельное) производство в других договорных государствах, где у должника имеются значительные активы. Первичная процедура несостоятельности осуществляется в государстве, где находятся коммерческие центры должника. Под ним понимается место учреждения административного органа юридического лица, если не оговорено иное. В рамках параллельного производства удовлетворяются требования, обеспеченные залогом имущества должника, и других преимущественных кредиторов (например, требования работников, налоговых органов).
Европейская конвенция о спаривании несостоятельности была одобрена в 1995 году и не вступила в силу. Конвенция охватывает отношения несостоятельности в рамках ЕС, не затрагивая третьи государства. Конвенция объединяет методы единого и вторичного процессов и предусматривает перекрестную инфильтрацию стадий несостоятельности между этими процессами.
В 1997 году Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) в сотрудничестве с Международным институтом специалистов по несостоятельности (ИНСОЛ) разработала метод моделирования трансграничной несостоятельности для ситуаций, когда большинство кредиторов сосредоточено в одной компании. Государства и активы распределены по нескольким странам. Согласно законодательству, основное производство возбуждается в государстве, где находится центр деятельности должника, но параллельное производство может быть возбуждено в другом государстве, если активы должника расположены в другом государстве.
В 2000 году ЕС издал Регламент №. Закон № 1346/2000 о производстве по делам о несостоятельности, который воспроизводит формулировки Конвенции 1995 года и устанавливает нормативно-правовую базу в соответствии с основной и вторичной процедурой. Данный регламент содержит коллизионные нормы, согласно которым правом, применимым к процедуре открытия производства и ее правовым последствиям, является право страны, в которой открывается суд. Этот закон регулирует процедурные и материальные вопросы несостоятельности. Согласно этому регламенту, решение компетентного органа об открытии производства по делу о несостоятельности является универсальным и подлежит немедленному признанию на территории ЕС сразу после его вынесения.
В настоящее время этот регламент заменен Регламентом ЕС №. 2015/848 от 20 мая 2015 года «О производстве по делам о несостоятельности» 95]. Данный регламент представляет собой документ, обобщающий прецедентное право Суда ЕС и правовые позиции, сложившиеся в ходе применения предыдущего регламента. Современное европейское законодательство о несостоятельности основано на теории первичного и вторичного судебного процесса. Согласно ей, первичное судебное разбирательство происходит по месту нахождения основного центра интересов должника, а вторичное — по месту ведения бизнеса должника. Иностранные несостоятельности признаются автоматически, за исключением случаев, когда это противоречит публичному порядку [493]. Глава о несостоятельности трансграничных групп компаний выделяется как нововведение в Постановлении № 2015/848. 2015/848. В новой версии Постановления предлагается ввести должность независимого омбудсмена для координации производства по делам о несостоятельности в нескольких юрисдикциях. Посредникам необходимо будет разработать план сотрудничества для обеспечения эффективной несостоятельности трансграничных групп.
Федеральный закон о банкротстве 2002 года (Банкротство). Последний является одним из основных актов, для которого нормы представляют собой lex fori concursus, поскольку дела о банкротстве рассматриваются в соответствии с нормами АПК РФ с особенностями, предусмотренными Федеральным законом о банкротстве. Статья 1 § 1.5 Федерального закона «О банкротстве (несостоятельности)» гласит, что он «применяется к отношениям, регулируемым настоящим Федеральным законом, наряду с участием иностранных лиц в качестве кредиторов, если это специально не предусмотрено международной конвенцией». К иностранным кредиторам применяются те же стандарты, что и ко всем конкурсным кредиторам, что устанавливает национальный статус кредиторов.
Вопросы и обязанности для самоконтроля по главе